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进行“法律诊断”是企业防范法律风险的有效手段

国浩律师集团（上海）事务所 俞文


通常，企业通过设立内部法律顾问或者聘请律师担任常年法律顾问或者采取二者结合的方式来防范法律风险。实践证明，上述方式的确在防范法律风险，为企业保驾护航起到了积极作用。然而，事实上由于诸如企业经营者的法律风险防范意识的淡漠、控制企业经营成本的考虑等种种原因，目前设置内部法律顾问或者聘请律师担任法律顾问的企业并不多。另一方面，从实务的角度看，即使是传统方式的法律顾问制度往往也会因法律顾问的工作方式、企业经营者与顾问间的信任程度、法律顾问的勤勉程度等原因使风险的防范效率大打折扣，可以说，仅仅依靠传统的顾问方式对于企业的法律风险防范来说仍有不足。因此，对于那些未设法律顾问的企业来说，通过法律专业机构对企业进行定期的“法律诊断”就不失为一种经济且有效的法律风险防范手段；而对于设有法律顾问的企业来说，进行“法律诊断”则是传统法律顾问制度的有力补充。

一、“法律诊断”的概念及其特征
所谓“法律诊断”是指通过聘请法律专业机构，定期或不定期地对企业的全部或者某一领域的业务进行审查，指出存在的法律问题，预测潜在的法律风险，提出排除风险的方案。
法律诊断期待的是通过对企业的历史、现状、经营涉及到的法律事项以及各事项之间的联系进行全方位审查，指出潜在的法律风险，并提出排除法律风险的方案。严格地讲，它强调的是通过对企业的全部或某一领域的业务进行审查，而非仅对某一单一事项诸如一份合同的审查。当然，它也不排斥仅就单一事项的审查。
与常年法律顾问或项目法律顾问着重于对风险事项的事前审查、提前预防不同的是，法律诊断往往是对已经发生的事实进行的事后判断，其着眼于指出潜在的法律风险，提供排除风险的方案。

二、可以委托进行法律诊断的机构
进行法律诊断，通常是聘请具有执业资格的律师事务所及其律师进行。此外，也可以通过会计师事务所、专业咨询公司、专利/商标事务所等机构对某些专业问题进行诊断。比如，通过会计师事务所可以对企业的财务、税务方面的问题进行审查，判断企业潜在的财物风险和税务风险；通过专利/商标事务所可以对企业的知识产权方面的问题进行审查，判断企业潜在的知识产权方面的风险。企业完全可以根据自身规模的大小、历史的长短、业务的多寡来选择法律诊断的机构。对于中小型企业来说，选择某一律师事务所进行法律诊断可能既经济又有实效；对于大中型企业来说，将上述机构综合利用可能效果更佳。

三、法律诊断需要审查的内容
法律诊断需要审查的对象应当包括企业经营涉及到的可能出现法律风险的所有方面。当然，根据企业的规模、历史、经营内容的不同，审查的内容也会有差异，也可以仅就某一单一领域的事项进行审查。一般来讲，法律诊断应当审查的内容包括但不限于如下事项：
1．企业主体资格状况——企业是否合法成立，企业法人资格是否有瑕疵等；
2．对外投资及分支机构的状况——投资手续是否完备合法，与子公司间的关联交易是否合法等；
3．企业的经营状况——包括公司高管人员的任职、行为有无违法，是否有超范围经营的情况，是否证照齐全等；
4．企业的财产状况——企业的财产权取得程序是否合法，所有权证是否完备合法有效等；
5．知识产权状况——知识产权取得、相关合同是否合法，所有权证是否完备有效等；
6．纳税情况——企业适用的税率是否正确，是否有偷漏税现象；
7．合同——内容是否合法，履行状况；
8．对外担保状况；
9．债权状况；
10．正在进行中的诉讼或仲裁案件的状况；
11．有无行政违法行为等。

四、法律诊断的步骤和方法
一般来讲，法律诊断应遵从以下步骤：
1．听取企业的介绍；
2．审查企业提供的资料；
3．必要时到有关部门调查；
4．出具法律审查报告；
5．与企业共同采取措施排除风险；
6．跟踪风险排除情况。
法律诊断一般来讲至少每年进行一次。初次的法律诊断应当对公司的所有项目进行审查，而此后可以仅就最近一年度的新情况进行审查即可。当然，企业也可以根据自身的不同情况就某一领域或单项业务的进行法律诊断。
法律诊断与证券发行、公司收购业务中律师的尽职调查有许多近似之处，特别是尽职调查所采用的调查方法，完全可以用于法律诊断。但二者不同的是，其一，前者往往需按照有关法律法规的规定就特定事项进行确认，出具法律意见；而后者则相对自由，重点在于指出存在法律风险的事项。其二，前者委托人为了达到某种目可能会隐瞒一些实事，故尽职调查所依据的被调查企业提供的信息未必真实，除了被调查企业提供的信息以外，更多的需要依靠被并购企业以外的途径取得的信息。而法律诊断往往是委托企业要求对企业自身的法律事项进行审查，因而一般来讲主要依靠企业提供的信息。


五、进行法律诊断应当注意的事项
首先，法律诊断的结果以及效果如何，一方面取决于诊断者对企业信息的掌握，另一方面则取决于法律诊断的诊断人的水平高低。也就是说，诊断者不仅要掌握尽量多的信息，还要正确判断所掌握的信息，在此基础上才能做到对症下药。
其次，通常大中型企业历史复杂，问题众多，经营所涉及的领域广泛，因而需要集合各方面的专业人才，组成团队进行专家会诊。
最后，完整的法律诊断应当在提交法律风险排除方案后，在一定期间内跟踪法律风险的排除情况。

yuwen@grandall.com.cn



吉林省长春市人民政府


长春市人民政府关于拍卖管理的若干规定
长春市人民政府



第一条 为完善我市市场体系，加强拍卖活动的管理，拓宽各种罚没物、无主物和闲置公物的处理渠道，根据国家有关规定，结合我市实际情况，制定本规定。
第二条 凡在我市发生的拍卖活动及参加拍卖活动的任何组织和个人均适用本规定。
第三条 本规定所称拍卖，是指拍卖企业受委托人的委托，将拍卖物公开叫价，通过竞买人应价或出价竞争，将拍卖物拍归出价最高的竞买人的特殊买卖活动。
第四条 拍卖活动应坚持合法、公开、公平、竞争的原则。
第五条 长春市第一商业局为我市拍卖活动的行政管理部门，对拍卖企业和拍卖活动进行统一规划和管理。长春市典当拍卖行是我市的国有拍卖企业，具体负责拍卖业务。 非拍卖企业不得从事拍卖活动。
第六条 拍卖企业的经营范围包括机关、团体、企事业单位和个人拥有并具有处分权的合法财产。 国有土地使用权以拍卖方式出让的，按土地管理有关规定执行。 拍卖国有资产，须经国有资产管理部门批准，并由其认可的评估机构评估后方可进行。
第七条 下列物资、物品应通过拍卖公开处理： （一）司法机关、行政执法机关和经济管理部门依法辑私、罚没的物资、物品； （二）公安、铁路、民航、邮电、交通等部门依法确认的无主赃物、货物、拾得物； （三）机关、团体、国营企事业单位拟处理的闲置公物； （四）? Ｏ詹棵爬砼夂蠡厥盏纳杏惺褂眉壑档奈镒省⑽锲罚? （五）依据司法程序必须强制执行的抵押和以物抵债的物资、物品； （六）破产企业的房屋、汽车、设备、产品、商品和原材料等。
第八条 本规定第七条所列物资、物品必须上缴国库的，处理时可由财政部门委托国营拍卖行公开拍卖。
第九条 国家禁止买卖的金银、外币、贵重药材、重要文物、有价证券和枪支、刀具、军警服装、爆炸物品、淫秽物品、毒品、吸毒用具等违禁品以及鲜活易腐物的处理，按国家有关规定执行。
第十条 拍卖活动由拍卖师主持。召开拍卖大会应由公证机关进行现场公证。参加拍卖活动的委托人和竞买人必须具有民事行为能力，并持有合法的身份证明。
第十一条 拍卖形式分为集中拍卖、现场拍卖、定向拍卖。具体形式由拍卖企业根据实际情况确定。 定向拍卖的竞买人范围，由拍卖企业和委托人依照有关法律规定协商确定。 有底价拍卖物和底价，由拍卖企业和委托人共同商定，双方应予保密。
第十二条 拍卖企业及其职工不得竞买本企业拍卖的拍卖物，也不得授意他人为其竞买。
第十三条 拍卖企业有权对委托人拍卖物的真实性、来源、所有权及是否经过批准等情况进行了解、核实。对符合拍卖条件的，经估价后与委托人签订拍卖委托合同书，同时对需封存的拍卖物进行封存。 委托人对拍卖物的合法性、真实性负有责任。
第十四条 拍卖以拍卖师拍板或以其它事先声明的方式表示卖定而宣告成立。拍卖一经成立，各方不得反悔。 经两次拍卖仍未能拍出的或因结案需要必须立即处理的拍卖物，可由拍卖企业作价收购，并设专柜销售。
第十五条 拍卖物成交后，委托人应向拍卖企业交纳拍卖手续费，其标准由物价管理部门核定。 凡以外币成交的，拍卖企业可全额留用按规定提取的外币手续费。
第十六条 拍卖收入本着谁委托交付谁的原则，由拍卖企业扣除应收取的手续费后交付委托人。委托人应持拍卖企业出具的凭证，将拍卖收入按下列规定处理： （一）司法机关、行政执法机关和经济管理部门的绢私、罚没物、无主赃物、无主拾得物的拍卖收入，按规定分别上缴各级? 葡抡? （二）铁路、民航、邮电、交通部门已确认的无主货物的拍卖收入，按有关规定处理； （三）机关、团体、企事业单位处理的闲置公物，保险部门理赔后回收的物资、物品，依司法程序必须强制执行的抵押、以物抵债的物资、物品的拍卖收入，由委托单位按有关规定处理； ? ㄋ模┕凶什呐穆羰杖氚垂凶什芾聿棵诺挠泄毓娑ù恚? （五）破产企业的房屋、汽车、设备及产品、商品和原材料等的拍卖收入，按《破产法》等有关规定处理。
第十七条 凡拍卖国家对销售和使用已有政策规定的物资、物品、如专控物品、专营商品等，买卖双方均应按国家有关规定执行。
第十八条 拍卖物成交后，有关部门应根据拍卖企业出具的拍卖凭证办理财产所有权转移手续。
第十九条 违反本规定有关条款，应当给予下列处理： （一）违反第五条、第七条规定的，由财政、工商、公安、监察等部门视其情节轻重，没收其非法所得和处以罚款，并对直接责任者给予行下政处分； （二）委托人、拍卖企业、竞买人在拍卖物成交后反悔的，按《经济合同法? 酚泄毓娑ǔ械Ｎピ荚鹑危? （三）拍卖企业及其职工竞买本企业拍卖物的，由后卖活动行睡管理部门对拍卖企业的有关领导和直接责任者，给予行政处分； （四）违反本规定第十六条的，由财政等部门按有关规定予以处理； （五）在拍卖活动中徇私舞弊构成犯罪的，由司法机关依法? 肪啃淌略鹑巍? 第二十条 凡我市有关拍卖规定与本规定相抵触的一律按本规定执行。
第二十一条 本规定由长春市人民政府法制办公室负责解释。
第二十二条 本规定由市一商业局负责组织实施。
第二十三条 本规定自发布之日起施行。



1993年1月26日