上市公司国有股减持的新思路
中国人民大学法学院2003级民商法硕士 李学林
【摘要】减持上市公司的国有股比例已经成为人们的共识,要做到既有利于建立现代企业制度,又有利于国有资产的保值、增值,必须更新思路.本文将公司类型分为战略性企业和竞争性企业,并针对不同的企业类型,分别提出了设立金边股和无表决权的优先股的国有股减持新思路.
【关键词】国有股减持;金边股;优先股;无表决权股
现阶段，在我国上市公司的股权结构中，公司股份可以分为国有股、法人股和社会公众股三种类型（注：这里的法人股不包括国有法人股，国有法人股已包含在国有股的分类之中）。由于特定的历史因素，在大部分上市公司中，国有股“一股独大”的现象十分严重。
由于国有股在上市公司总股本中的比重过大且难以上市自由流通，造成股权结构不合理，这不仅不利于完善上市公司的治理结构，也严重影响到国有资产的充分利用。
总的来说，上市公司国有股“一股独大”给上市公司带来的弊端主要有：
第一，由于大股东的绝对控制，数量众多的中小股东缺乏参与公司治理的有效途径。实际上，只有“国家”作为公司的控股股东，对公司的经营管理施加独断性的决定和影响。公司管理层唯“国家”这个大股东之命是从。这不仅挫伤了中小股东参与公司治理的积极性，也使得上市公司缺少有效的外部监督，控股股东的权力得不到有效的制约和平衡，进而影响到公司治理结构的健全和完善，也阻碍了上市公司资金运营质量和运作效率的提高。
第二，由于上市公司是国家控股，国家要实现对公司的控制，就要选派自己的代表进驻公司，国有股代表往往是与政府有密切关系的国有资产管理公司、国有控股公司或企业的上级部门，这些部门与公司经营者之间往往既存在资产所有者与代理人的关系，又存在行政上的领导与被领导关系。国有股占控制地位的现状进一步强化了行政部门这两种身份的混同，进而造成了两种截然不同的权力在使用上的混淆。这种身份关系和权力使用的错位，必然造成了行政机关对企业管理层干预过多，影响企业按照市场原则运作，甚至会导致国有上市公司将募集的资金优先用于政府的需要，而不是把股东的投资回报放在首位。
第三，由于处于控股地位的“国有股”属于非流通股，难以通过二级市场上市流通、转让，造成国有股权的相对冻结和股性呆滞，这样，大量的国有资产滞留在上市公司得不到充分的利用，这就不利于提高国有资金的营运效率和国有资产最大限度的保值、增值。①
要改变国有股“一股独大”，完善上市公司的股权结构，建立科学合理的公司治理机制，必须进行国有股减持，以减少或消除国家对上市公司经营行为不适当的干涉和影响。
所谓国有股减持，即上市公司的国有股股东，通过股票二级市场的交易，全部或部分出让其股份并得到现金的过程。从1999年底，国有股减持进入实际操作阶段以来，政府部门，、企业和理论界提出了众多的减持方案，然而，鲜有能为市场和社会公众接受的成功案例。
本文拟从调整国家与企业关系的角度，给出国有股减持的新思路。
对于企业来说，其存在的目的，价值或生命就是赢利，并将利润分配于其成员。然而，由于一部分企业事关社会公众的消费利益和国家安全，国家就必须对其赢利本质进行限制，使之更符合社会的需要。
由于不同的企业对国家安全和国计民生的影响程度不同，国家需要对企业施加控制和影响的方法和程度也就不同，对于数量众多的竞争性企业，国家完全可以鼓励民间资本的大量涌入，通过市场规律引导企业行为，国家仅从法律和政策上进行宏观的调控，以引导这些竞争性企业向着适应社会需要的方向健康发展。对于一些关乎国家安全和国民经济命脉，有特殊影响的行业或企业，国家可以对企业的重大决策行为施加直接的影响，防止其滥用企业的经营自由权，损害社会的利益。
因此，对于不同的国有企业来说，国家需要控制的程度和方法是不一样的，也就没有什么统一的，适合所有类型企业的国有股减持方案。在国有股减持的操作过程中不能不顾企业的实际情况，采取“一刀切”的方法。必须针对不同类型的企业提出不同的解决方案，只有这样，才能体现针对性和有效性。
在本文中，作者将上市公司中的国有企业分为两种不同的类型，并给出不同的国有股减持方案，以达到既有利于企业正常发展，又能实现国家适度、有效控制的目的。
根据企业对国家经济和安全的影响程度不同，本文将企业分为竞争性企业和战略性企业两种类型。
所谓竞争性企业，是指对国家安全和国计民生影响不大，能完全依据市场运行规律进行调整和规范的企业。比如商业、纺织、家电等行业。对于这类企业，国家只需进行法律和政策的引导，而不必进行直接的控制，这些企业本身可以根据市场的需求调整自己的经营行为，以实现优化产业结构，合理配置市场资源的目的，最大限度的发挥市场机制的作用。
所谓战略性企业，又称非竞争性企业，是指对国家安全和国计民生有重大影响的企业。对于战略性企业，国家需要对其重大的经营行为进行控制，在特定的情况下限制其经营自由，以维护社会整体利益。比如交通，能源，航空等企业。这些企业关系到国家安全和国民经济命脉，国家必须从严控制，不仅需要对其进行政策和法律的引导，更要在特定的情况下干预企业的经营行为，比如对于企业改变公司章程、出售其资产的重大决策行为，国家可以行使否决权，不能因为企业赢利本能而忽视了社会的安全和大多数消费民众的需要。
对于这两种类型的企业，国家需要控制的力度是不同的，对于上市公司来说，国有股减持的方案是也不同的，只有考虑到不同的企业特点，才能提出有针对性地操作方案，理顺国家和企业的关系，建立既有利于企业发展，又能维护社会国家安全和社会公益的现代企业制度。
下文将针对战略性企业和竞争性企业的不同特点，提出国有股减持的具体方案对策。
一，对于战略性企业，在国有股减持中引入“金边股”的概念，将国有股转化为“金边股”，实现企业正常经营和国家有序控制的有效结合。 ②
“金边股”是源自英国法的一个概念，是指在上市公司的股本总额中，国家持有的具有特殊权利的一种股份。国家可以凭借该“金边股”对上市公司的经营行为进行控制。在上市公司的股本总额中，金边股的数量极少。比如，公司发行的总股本有10000股，金边股仅是其中的一股。而国家仅凭借这一股，就可以对公司的重大决策行为施加影响。
在传统的公司法理论中，公司股份都是同股同权的，每一股份的权利内容都是相同的。拥有相同数量股份的股东，在公司的经营管理和决策中拥有的相同的权利，股东持有的股份数量越多，对公司的控制力就越大。
引入“金边股”的概念后，“同股同权”的传统观念就要被打破，“金边股”的数量极少，但这一股份拥有其他普通股份所不具有的权利，即对公司重大决策行为的否决权。
国有股转化为“金边股”后，由于国家在上市公司的股本总额中只拥有一股，从股份数量上来看，国家可能是拥有公司股份最少的股东。这样，国家便无权向公司董事会选派自己的代言人，对于公司的日常经营行为，国家也无权过问。这就有力的保障了公司根据市场规律灵活的安排自己的经营行为，最大限度地发挥公司作为独立市场主体的优势。然而，由于这些公司对国家经济和安全有重大影响，如果失去了政府控制，就可能出现对国家和社会的不利影响。因此，对这些公司的某些重大决策行为，国家可以凭借“金边股”的特殊权力行使否决权。
在我国的国有股减持操作方案中，可以借鉴英国设置“金边股”的做法。
原则上讲，只有对国家安全和国计民生有重大影响的非竞争性领域，比如航空、能源、交通等行业，才将国有股转化为“金边股”。考虑到这些行业对国家发展的战略性意义，对于这类上市公司的重大经营行为，比如修改公司章程，转让超过一定比例限制的公司资产，进行超过一定数额的重大投资，公司的分立、合并等等，要求公司将这些行为上报，经过国家的批准。如果国家认为这些重大经营行为背离了社会公益，就可以行使否决权，使公司的这些行为归于无效。
当然，在实际操作中，哪些行业，哪些公司可以设置“金边股”，国家在什么情况下行使否决权，在多大范围内行使否决权，行使否决权要经过什么程序，这些都是必须深入研究和详细论证的问题。
二，对数量众多的竞争性企业，可以将国有股转化为无表决权的优先股，保证国有资产的保值、增值。
优先股和劣后股，有表决权股和无表决权股是公司法中股东股份的常见分类方法。对于上市公司中的竞争性企业来说，将国有股转化为无表决权的优先股，是操作性很强的一条有效途径，对于现阶段国有股减持，完善公司的治理结构，保证国有资产的保值、增值具有重要的意义。
相对于普通股的股东来说，国有股转化为无表决权的优先股后，国家在上市公司中的地位主要表现为：
第一，国家享有股息、红利的优先收取权。作为优先股股东，国家对其投资享有固定的股息，股息率不随公司的经营状况而改变，国家可以按公司章程优先于普通股的股东领取股息和红利。
第二，国家享有公司剩余财产的优先分配权。在公司解散时，国家作为优先股股东，享有优先于普通股股东分配剩余财产的权利。这就保障了国家的投资安全，减少国家投资的风险。
第三，作为无表决权的股东，国家对公司的日常经营和决策行为没有表决权，或者表决权受到严格的限制。这就有利于约束国有股股东的行为，防止其滥用投票权，干涉企业的日常经营行为，保障公司根据市场的需求安排自己的经营行为。当然，并非在任何情况下，国有股作为“无表决权”股东都不享有表决权，当国有股作为“优先股”的股东权益受到侵害，国家不能优先享有股息、红利的收取权和公司剩余财产的分配权时，国家便恢复享有表决权，以维护国家的利益。③
可见，把国有股转化为无表决权的优先股，既有利于保障公司的经营自主权也有利于国有资产的保值，增值。
结语：要建立现代企业制度，实现对国有资产的充分利用，必须实现上市公司国有股的减持。在具体的方案操作中，必须针对不同的企业类型，有针对性地采取不同的措施，使上市公司的股权结构建立在更为合理的基础之上和市场各方都能接受的范围之内。
注释
① 参见 郭峰主编: 《证券法律评论》 法律出版社2002年10月总第 2期
② 参见 强力:《证券法前沿问题案例研究》中国经济出版社 2001年8月第一版
③参见 刘俊海:《股份有限公司股东权的保护》 法律出版社 2004年1月第二版
《锦州市国家公务员行政效能投诉处理暂行办法》实施细则
辽宁省锦州市人民政府办公室
关于印发《锦州市国家公务员行政效能投诉处理暂行办法实施细则》的通知
锦政办发〔2005〕117号
各县（市）区人民政府，市政府各部门，中省直各单位：
《锦州市国家公务员行政效能投诉处理暂行办法实施细则》已经2005年7月4日市政府第四次市长办公例会讨论通过，现印发给你们，请认真遵照执行。
二○○五年七月十三日
《锦州市国家公务员行政效能投诉处理暂行办法》实施细则
第一条为加强公务员队伍建设，加大对行政效能投诉问题的处理力度，优化经济建设软环境，依据《锦州市国家公务员行政效能投诉处理暂行办法》的规定，制定本实施细则。
第二条本实施细则适用于全市各级政府部门、国家和省垂直管理部门、依照公务员管理的部门、单位及其工作人员。
第三条对执行公务不文明等行政行为，按以下规定界定并处理：
1.衣冠不整，语言粗俗，工作时有酗酒、娱乐、嬉闹、上网聊天等行为，视为执行公务不文明。
2.对服务对象不予理睬、接待时态度冷漠或将其拒之门外的，视为态度生冷、蛮横粗暴。
3.辱骂、使用暴力撕扯推搡服务对象的视为打骂群众。
有本条第1、2款行为被投诉一次且属实的，予以批评教育；两次的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；三次以上的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次。
有本条第三款行为被投诉一次且属实的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；两次的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次；三次以上的，待岗学习一年，年度考核确定为不称职等次，一年后经考核合格，可以重新上岗。
连续两年在年度考核中被确定为不称职等次的和待岗期满重新上岗后再次被投诉且属实的，按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退。
第四条对不履行岗位职责等行政行为，按以下规定界定并处理：
1.面向社会设立的举报、投诉、监督、服务等公开电话，工作日内较长时间无人接听；面向社会直接受理业务的“窗口”单位，工作日内出现较长时间空岗；对服务对象提出的明显属于受理范围的事项不受理，或者对服务对象提出的问题不认真解答或推拖搪塞的，均视为不认真履行岗位职责。
2.对属于本人职责范围的事项未及时办理，对涉及其他内设部门的事项未及时协助办理，对涉及外单位的事项未及时主动协调，本单位事项办结后未及时移交其他单位的，均视为办事推诿扯皮、敷衍塞责。
3.对符合政策规定应该马上办理的事项不及时办理，或在办理过程中附加各种额外条件，有意拖延、挑剔服务对象，视为有意刁难。
4.对未向服务对象一次性告知相关的办理依据程序和要求等应告知内容的，未一次性告知办理事项的手续是否完整、齐全的，对符合规定、手续齐全、在规定时限内应办结而未办结的，视为办事效率低下。
有本条前4款行为被投诉一次且属实的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；两次的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次；三次以上的，待岗学习一年，年度考核确定为不称职等次，一年后经考核合格，可以重新上岗。连续两年在年度考核中被确定为不称职等次的和待岗期满重新上岗后再次被投诉且属实的，按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退。
第五条违反政策规定，不按收费标准收取费用，随意下达处罚单，随意向企事业单位及当事人摊派各种费用，均视为乱检查、乱收费、乱罚款、乱摊派。
有本条款行为被投诉一次且属实的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；两次的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次；三次以上的，待岗学习一年，年度考核确定为不称职等次，一年后经考核合格，可以重新上岗。连续两年在年度考核中被确定为不称职等次的和待岗期满重新上岗后再次被投诉且属实的，按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退。二○○六年一月一日以后，按《国家公务员法》第十三章第八十三条第一、四款规定，予以辞退。
第六条对符合法律、法规和政策规定的事项，无正当理由在规定时限内不予答复或拖延办理时限的，视为无正当理由对符合法律、法规和政策规定的事项不能在规定时限内办结。
有本条款行为被投诉一次且属实的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；两次的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次；三次以上的，待岗学习一年，年度考核确定为不称职等次，一年后经考核合格，可以重新上岗。连续两年在年度考核中被确定为不称职等次的和待岗期满重新上岗后再次被投诉且属实的，按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退。
第七条没有按政务公开要求办理相关事项，对应履行承诺和告知的义务没有履行，使行政管理相对人的合法权益受到损害的，视为违反政务公开规定，不履行公开承诺和告知义务，损害行政管理相对人的权益。
有本条款行为被投诉一次且属实的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；两次的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次；三次以上的，待岗学习一年，年度考核确定为不称职等次，一年后经考核合格，可以重新上岗。连续两年在年度考核中被确定为不称职等次的和待岗期满重新上岗后再次被投诉且属实的，按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退。
第八条对办理同类事项的不同服务对象未同等对待，对应当处罚的违法违章事项未按要求处罚，以及利用职权提供便利的，视为利用职权，故意纵容或者庇护不正当竞争。
有本条款行为被投诉一次且属实的，在本单位范围内通报批评，予以诫勉，年度考核不能确定为优秀等次；两次的，调整工作岗位，年度考核确定为不称职等次；三次以上的，待岗学习一年，年度考核确定为不称职等次，一年后经考核合格，可以重新上岗。连续两年在年度考核中被确定为不称职等次的和待岗期满重新上岗后再次被投诉且属实的，按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退。
第九条市投诉办公室分拨给有关部门或单位处理的投诉事项，要在规定的时限内办结完毕。对有关部门或单位一次未落实或无正当理由未向投诉办公室说明推延办理时限的，在全市范围内予以通报批评；两次未落实的，该部门或单位的主要领导在年度考核中不能评为优秀等次；三次以上的，取消该部门或单位年度政绩考核优秀单位和先进单位参评资格。
第十条对于因行政效能问题年被投诉累计10人次以上且属实的，停发该部门或单位所有成员当年6个月政绩考核奖金。
第十一条国家公务员因行政效能问题和本实施细则规定行为被投诉且属实的，由主管部门对其进行批评教育、通报批评、诫勉、调整工作岗位；对其进行年度考核不能确定为优秀等次或确定为不称职等次等的处理，须报市人事局备案；对其进行待岗和辞退等的处理，须报市人事局审核。对违反《锦州市行政效能监察暂行办法》规定的行为，由市监察局进行处理。
第十二条上述条款中有按《国家公务员暂行条例》第十四章第七十四条第一、五款规定，予以辞退的，执行至2005年12月31日，2006年1月1日以后，按《国家公务员法》第十三章第八十三条第一、四款规定执行。
第十三条本实施细则由市国家公务员行政效能投诉工作领导小组办公室负责解释。
第十四条本实施细则自发布之日起施行。
